К вопросу о понятие, составе и видах коммерческого мошенничества

О том, что такое коммерческое мошенничество, о его составе и видах читателям портала "Экономическая Безопасность" расскажет Татьяна Ценова, профессор ЮИМ, канд.юрид.наук.

Коммерческое мошенничество - понятие, охватывающее целую серию однородных по содержанию преступных действий. В целом коммерческое мошенничество – это любые предусмотренные законом формы завладения имуществом, совершенные в процессе оказания услуг, реализации либо приобретения товаров (производственных средств, сырья, топлива, материалов и т.д.).

Однако данное определение страдает некоторой неполнотой, поскольку не отражает хозяйственно-экономического смысла подобных операций.

В юридической литературе уже встречаются попытки определения данной группы преступлений. Т. Д. Дмитренко считает, что основной признак мошенничества в сфере экономики - отвлечение из хозяйственного оборота и нецелевое использование привлеченных по договорам оборотных средств, включая кредиты банков. По мнению В.Д. Ларичева, под коммерческим мошенничеством следует понимать противоправные действия, направленные на присвоение товаров, денежных средств, получение иных имущественных выгод, совершенные в процессе хозяйственной деятельности либо под ее прикрытием.


на фото: Татьяна Ценова

Указанные определения достаточно точно отражают содержание рассматриваемой категории, однако авторы, на наш взгляд, упускают из виду, то, что в современных условиях хозяйственная деятельность - это только лишь сектор многоукладной рыночной экономики. Некоторые самостоятельно функционирующие макроэкономические системы не охватываются понятием хозяйственной деятельности, например, набирающая обороты «индустрия развлечений», туристический бизнес и т.д.

Учитывая сложившуюся в настоящее время экономическую обстановку, можно сказать, что коммерческое мошенничество - это внешне завуалированное преступное изъятие или обращение чужого имущества, имущественных и неимущественных прав в свою пользу либо в пользу других лиц, совершаемое в процессе осуществления предпринимательской или хозяйственной деятельности.

Представляется, что имеет смысл отделять хозяйственную деятельность от предпринимательской. Хозяйственная деятельность - это деятельность, направленная на финансовое обеспечение государственного либо муниципального предприятия, общественного объединения (деятельность, связанная с выделением основных фондов, перечислением и выдачей заработной платы рабочим и служащим и прочее).

Предпринимательская деятельность - это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Предпринимательская деятельность осуществляется коммерческими юридическими лицами и гражданами, зарегистрированными в установленном законом порядке в качестве индивидуальных предпринимателей. Обращение означает незаконный переход имущества из владения одного лица во владение другого. Завладевая имуществом, лицо впоследствии незаконно владеет им.

В гражданско-правовом смысле все действия, совершенные в процессе коммерческого мошенничества, признаются незаконными. Все сделки, связанные с реализацией приобретенного таким образом имущества, признаются недействительными. В случае обнаружения и вскрытия факта коммерческого мошенничества правоохранительными органами имущество возвращается законному владельцу. Исключение составляет имущество, не наделенное индивидуально родовыми признаками (деньги, материалы, сырье и т.д.).

Объектом коммерческого мошенничества является право собственности граждан и экономическая безопасность субъектов предпринимательской (хозяйственной) деятельности. Как правило, при коммерческом мошенничестве лицо посягает на коллективную собственность. Ущерб наносится неопределенному кругу лиц. Потерпевшими по делу о коммерческом мошенничестве являются лица - члены какой-либо организации, фонда, объединения.

Лицо, у которого изымается имущество, часто не является его собственником. Похищаемое имущество находится у лица или на праве оперативного управления, или на праве полного хозяйственного ведения. Данное обстоятельство иногда существенно затрудняет проведение некоторых следственных действий. Достаточно часто по делам о коммерческих мошенничествах фигурируют тысячи потерпевших (вкладчиков, акционеров). Расследование осложняется тем, что по делу должен быть допрошен каждый потерпевший, кроме того, каждому потерпевшему должно быть разъяснено право на предъявление гражданского иска.

Предметом коммерческого мошенничества чаще всего выступают деньги либо ценные бумаги, используемые в качестве средства расчета (векселя, акции, облигации и прочее). Иногда в качестве предмета преступления выступают квартиры, товары, сырье, оборудование и т.д. Мотив коммерческого мошенничества, как правило, корыстный.

Лицо стремится приобрести конкретное имущество, либо получить выгоду имущественного характера, либо избавиться от обязанности погасить долг. Иногда лица действуют по мотиву ложно понятых интересов службы, например, коммерческое мошенничество может совершаться не в целях личного обогащения, а в целях повышения эффективности работы предприятия, на котором оно работает.

Встречаются ситуации, когда мошеннические операции совершаются по карьеристским мотивам. Например, лицо знает, что в случае совершения определенных действий оно будет поставлено на вышестоящую должность. Виновный может являться членом преступной организации либо преступного сообщества и выполнять определенное задание «руководителей».

Большое значение при расследовании коммерческого мошенничества имеет установление объективной стороны преступления. Главным признаком коммерческого мошенничества является использование виновным специальных приемов и средств, направленных на сокрытие следов преступления. В целях сокрытия преступления и придания легитимного характера той или иной операции, виновный использует документы, которые отражают движение товара, сырья, имущества и т.п.

Очень часто при совершении данных преступлений используется компьютерная техника, средства телеграфной связи, средства мобильной связи; преступники используют знание специальных кодов, шифров и т.д.

Как правило, лицо внешне действует открыто, однако окружающие при этом не осознают противоправного характера действий виновного. Например, в присутствии других людей лицо выписывает чек, составляет подложную накладную, подписывает фиктивный ордер и совершает тому подобные действия, но при этом присутствующие не догадываются о преступных целях виновного.

Важным элементом объективной стороны преступления является обман. В связи с тем, что предметом настоящего исследования является не общеуголовное, а коммерческое мошенничество, понятие обмана требует уточнения. Обман как способ совершения хищения или приобретения права на чужое имущество, ответственность за которое предусмотрена ст. 159 УК России, может состоять в сознательном сообщении заведомо ложных, не соответствующих действительности сведений либо в умолчании об истинных фактах, либо в умышленных действиях (например, в предоставлении фальсифицированного товара или иного предмета сделки, использовании различных обманных приемов при расчетах за товары или услуги или при игре в азартные игры, в имитации кассовых расчетов и т.д.), направленных на введение владельца имущества или иного лица в заблуждение.

Сообщаемые при мошенничестве ложные сведения (либо сведения, о которых умалчивается) могут относиться к любым обстоятельствам, в частности к юридическим фактам и событиям, качеству, стоимости имущества, личности виновного, его полномочиям, намерениям .

Обманные действия в коммерческом мошенничестве не всегда совпадают с понятием обмана, используемого законодателем при описании состава общеуголовного мошенничества. Обманные действия вполне могут быть и формой завуалирования присвоения, растраты либо кражи. Отличительной особенностью коммерческого мошенничества является то, что коммерческий обман характеризуется лишь одним информационным критерием. Виновный и потерпевший не связаны друг с другом межличностными отношениями. В ряде случаев слово «обман» употребляется законодателем в широком значении, например, законом оговорено, что обманом потребителей является обмеривание, обвешивание, обсчет, введение в заблуждение относительно потребительских свойств, качества товара (работы, услуги) или иной обман потребителей (ст. 14.7 КоАП РФ). Названная разновидность обмана предполагает наличие лишь одного - информационного критерия.

Полагаем, что обман в коммерческом мошенничестве - это дача информации, под воздействием которой лицо либо лично передает имущество, денежные средства, или совершает юридически значимые действия, связанные с переоформлением имущества на других лиц, передачей денег иным лицам.

Не образует состава мошенничества хищение чужих денежных средств путем использования заранее похищенной или поддельной кредитной (расчетной) карты, если выдача наличных денежных средств осуществляется посредством банкомата без участия уполномоченного работника кредитной организации. В этом случае содеянное следует квалифицировать по соответствующей части ст. 158 УК России.

Хищение чужих денежных средств, находящихся на счетах в банках, путем использования похищенной или поддельной кредитной либо расчетной карты следует квалифицировать как мошенничество только в тех случаях, когда лицо путем обмана или злоупотребления доверием ввело в заблуждение уполномоченного работника кредитной, торговой или сервисной организации (например, в случаях, когда, используя банковскую карту для оплаты товаров или услуг в торговом или сервисном центре, лицо ставит подпись в чеке на покупку вместо законного владельца карты либо предъявляет поддельный паспорт на его имя).

«Опосредованный обман» и, в частности, обман, совершаемый при помощи средств компьютерной техники, не может быть признан мошенническим обманом. Такой обман является завуалированной формой хищения. В процессе коммерческого мошенничества лицо злоупотребляет деловой этикой, использует в корыстных целях сложившиеся в практике нормы делового общения.

Американский исследователь В.М. Рейсмен считает, что любое коммерческое поведение, направленное на обман, запрещено коммерческим мифом (таковым является идеализированное воззрение членов определенной группы на самих себя).

Это означает, что фактическое поведение должностных лиц подчинено особого рода неписаным правилам, известным только им нормам, образующим некоторый свод особых правил - деловой кодекс.

Коммерческое мошенничество может быть совершено также посредством злоупотребления доверием. В данном случае виновный злоупотребляет отношениями, складывающимися в хозяйственно-экономической сфере. Как правило, такие действия квалифицируются как присвоение, растрата, или кража.

Однако если виновный злоупотребляет личными доверительными отношениями, возникшими между ним и собственником имущества, то такие действия следует рассматривать как общеуголовное мошенничество.

При квалификации коммерческих мошенничеств должны учитываться все фактические обстоятельства совершенного преступления и, в частности, характер взаимоотношений виновного и потерпевшего (потерпевших). Так, если незаконное присвоение денег совершил член товарищества, то такие действия квалифицируются как мошенничество, однако если деньги присвоил директор акционерного общества, то в этом случае имеет место присвоение чужого имущества.

Нередко практические работники сталкиваются с проблемами правовой оценки умышленного невыполнения взятых обязательств. В судебной практике как мошенничество принято квалифицировать случаи, когда виновный в момент принятия имущества (товара, денежных средств) уже имел умысел присвоить их. В случаях принятия на себя лицом обязательств при заведомом отсутствии у него намерения их выполнить с целью безвозмездного обращения в свою пользу или в пользу третьих лиц чужого имущества или приобретения права на него (например, получение физическим лицом кредита, аванса за выполнение работ, услуг, предоплаты за поставку товара, если оно не намеревалось возвращать долг или иным образом исполнять свои обязательства), в его действиях присутствуют признаки злоупотребления доверием.

В случаях, когда лицо получает чужое имущество или приобретает право на него, не намереваясь при этом исполнять обязательства, связанные с условиями передачи ему указанного имущества или права, в результате чего потерпевшему причиняется материальный ущерб, содеянное следует квалифицировать как мошенничество, если умысел, направленный на хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество, возник у лица до получения чужого имущества или права на него.

В процессе правовой оценки невыполнения взятых обязательств следует учитывать возможность наличия ситуации коммерческого риска. Любая предпринимательская деятельность по своей природе, так или иначе, сопряжена с риском. Например, совет директоров акционерного общества принял решение наладить производство нового вида продукции. В целях привлечения дополнительных средств была произведена эмиссия акций. Однако завод, с которым ранее было заключено соглашение, неожиданно прекратил выпуск комплектующих деталей, вследствие чего запустить производство не удалось. Осуществить выплату дивидендов предприятие не имело возможности, так как привлеченные средства были истрачены на приобретение основных фондов (корпусов, производственных мощностей и т.д.). В подобных случаях лица не могут привлекаться к уголовной ответственности за завладение деньгами акционеров (при условии, что нет признаков преднамеренного либо фиктивного банкротства). При оценке данных ситуаций следует использовать положения уголовного закона об обоснованном риске (ст. 41 УК РФ). Основной проблемой, возникающей в этой связи, является вопрос о разграничении коммерческого риска и случаев совершения заведомо убыточных сделок. Главное отличие заключается в цели рискованных действий. Риск является обоснованным (оправданным), только если он был направлен на достижение социально значимой цели. Так, если лицо выделяет партнеру по бизнесу товарный кредит, для того чтобы предприятие получило определенный процент прибыли со сделки (однако впоследствии кредит не был возвращен), то такие действия не влекут уголовной ответственности.

Если лицо ставит в опасность блага и интересы других лиц (в данном случае интересы акционеров, вкладчиков) в целях удовлетворения своих личных эгоистических интересов, то такие действия в случае наступления вредных последствий признаются уголовно наказуемыми. Например, если товарный кредит был выдан по мотиву личной заинтересованности и руководитель предприятия знал о том, что существует риск невозвращения кредита, то в этом случае он должен быть привлечен к уголовной ответственности по соответствующей статье УК Российской Федерации.

Другой пример. Лицо, получившее в подотчет денежные суммы для совершения сделки в надежде «удвоить» сумму, проиграло деньги в казино ночного клуба. Подобные действия не подпадают под признаки коммерческого риска и должны квалифицироваться как растрата.

Существуют и иные критерии правомерности риска. Согласно ч. 2 ст. 41 УК России риск признается оправданным, если указанная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями.

На практике в отношении указанного признака споров, как правило, не возникает. Следует учитывать, что любая коммерческая деятельность по своей природе предполагает отношения, характеризуемые формулой «кредитор – должник». Любые формы финансово-хозяйственной деятельности немыслимы без передачи денег (либо иного имущества) третьим лицам. Риск невыполнения обязательства неизбежно присутствует при передаче имущества. Вместе с тем, на руководителе предприятия всегда лежит обязанность свести риск к минимуму.

Кроме того, риск является обоснованным лишь в случае, если лицо предприняло достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым уголовным законом интересам.

Применительно к коммерческой деятельности данное положение означает, что прежде чем заключить сделку, лицо должно проверить состоятельность либо кредитоспособность контрагента, получить необходимый минимум данных, характеризующих деловую репутацию партнера, при возможности воспользоваться услугами страховых фирм, использовать гражданско-правовые способы обеспечения обязательства (поручительство, залог и т.д.).

Следует, однако, иметь в виду, что не все ситуации возможно предвидеть и предусмотреть. Так, если ущерб был причинен в результате форс-мажорных обстоятельств: стихийными силами природы, аварией, катастрофой, военными действиями, то в этом случае уголовная ответственность за нанесенный имущественный ущерб исключается.

Нередко коммерческие мошенничества совершаются в совокупности с другими преступлениями: получение взятки (ст. 290 УК России), коммерческий подкуп (ст.204 УК России), неправомерный доступ к компьютерной информации (ст. 272 УК России), служебный подлог (ст. 292 УК России). В этом случае возникают проблемы дополнительной квалификации. При решении подобных вопросов необходимо руководствоваться общими правилами квалификации преступлений и, в частности, правилами конкуренции общей и специальной нормы, конкуренции части и целого.

С коммерческим мошенничеством тесно связаны различные формы финансовых злоупотреблений. К числу последних следует отнести:
– «прокручивание» в коммерческих структурах государственных денежных средств (например, денег выделенных на выплаты зарплаты, пенсий);
– использование не по назначению целевых государственных кредитов;
– выпуск государственных ценных бумаг, не обеспеченных денежной массой (к числу таковых, на наш взгляд, следует отнести известные операции с ГКО).

Эти действия следует рассматривать как частные случаи злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК России). Объектом данных преступлений является нормальное функционирование финансово-экономической системы, а также основы финансовой политики государства. В специальной юридической литературе в настоящее время активно поднимается вопрос о классификации мошенничеств, совершаемых в экономической сфере.

И это неудивительно. Любой процесс познания немыслим без классификации и группировки накопленных сведений.

В одной из работ, посвященных рассматриваемой теме, приводятся следующие виды коммерческих мошенничеств:
– мошенничество со стороны наемного работника;
– мошенничество со стороны руководителей;
– мошенничество с инвестициями;
– мошенничество со стороны поставщиков;
– мошенничество со стороны заказчика или клиента;
– мошенничество смешанного типа.

Существуют предложения, чтобы все преступления, совершаемые в кредитно-банковской сфере, следует классифицировать по виду проводимой финансовой операции. На этом основании рассматриваемые деяния подразделяются на преступления, совершаемые при проведении расчетных, валютных, кредитных и фондовых операций . Однако данные классификации, на наш взгляд, не отвечают потребностям практики расследования преступлений.

Конечной целью такой классификации является создание эффективных методик расследования коммерческих мошенничеств. Думается, что в основу такой классификации должен быть положен способ совершения преступления.

С учетом данного критерия представляется возможным выделить четыре основных типа мошенничеств:
– рыночные мошенничества (мошенничества с использованием законов рыночной экономики);
– мошенничества, связанные с невыполнением взятых обязательств;
– мошенничества с использованием поддельных документов, дающих право на приобретение либо получение чужого имущества, имущественных и неимущественных прав;
– мошенничества, связанные с использованием сводных документов бухгалтерского учета («бухгалтерские» мошенничества).

Каждая группа правонарушений охватывает целую серию однородных по содержанию преступных действий.

Общая классификация коммерческого мошенничества имеет следующий вид.

1. Рыночные мошенничества (мошенничества с использованием законов рыночной экономики):
– банковские мошенничества;
– мошенничества на фондовом рынке;
– мошенничества при приватизации предприятий;
– мошенничества при продаже предприятий;
– мошенничества в риэлтерской деятельности;
– мошенничества при производстве факторинговых операций;
– преднамеренное банкротство;
– фиктивное банкротство.

2. Мошенничества, связанные с невыполнением взятых обязательств:
– продажа (поставка) некачественного (бракованного) товара;
– недопоставка товаров (при условии, что платеж уже был осуществлен);
– проведение заведомо убыточных лотерей, азартных игр;
– создание коммерческих организаций с целью привлечения денежных средств населения (по типу АО «МММ», «Властелина»);
– продажа туристических виз, путевок;
– мошенничества, связанные с предоплатой товара (лицо не выполняет условий договора и удерживает полученные денежные суммы);
– завладение партнерским кредитом.

3. Мошенничества с поддельными документами, дающими право на приобретение либо получение чужого имущества, имущественных и неимущественных прав:
– хищения, совершаемые путем подделки ценных бумаг, используемых в качестве средства расчета (чеки, векселя, иные документы);
– фальсификация документов залога;
– мошенничества, связанные с использованием поддельных доверительных писем, дистрибьюторских договоров, лицензий, фальшивых удостоверений.

4. Мошенничества, связанные с использованием сводных документов бухгалтерского учета («бухгалтерские» мошенничества):
– хищения, связанные с фальсификацией счетов-фактур;
– хищения, связанные с фальсификацией расходных товарно-транспортных накладных;
– хищения, связанные с подделкой кассовых ордеров в целях покрытия недостачи по кассе;
– хищения, связанные с фальсификацией документов авансового отчета;
– хищения товаров (денежных средств, акций, облигаций) путем полного либо частичного их неоприходования;
– хищения, совершаемые путем составления актов на выпуск бракованной продукции;
– хищения, совершаемые путем составления фиктивных документов на оказание консалтинговых либо маркетинговых услуг;
– мошенничества, связанные с фальсификацией записей в балансе, журналах-ордерах;
– фальсификация записей в синтетических и аналитических счетах;
– составление документов, отражающих оплату труда несуществующих работников;
– фальсификация часов переработки.

Каждая группа правонарушений данной классификации обладает некой совокупностью общих признаков, позволяющих говорить о создании единых унифицированных методик расследования.

Возможность определения указанных однородных групп коммерческих мошенничеств обусловливаются, по крайне мере, тремя обстоятельствами:
а) единство методов и приемов преступной деятельности;
б) наличие единообразных критериев оценки доказательств;
в) закономерность образования следов и признаков преступления.

Общим признаком всех названных выше преступлений является «обезличенность» потерпевшего. Объектом нарушений в данных случаях является совокупность имущественных интересов некой группы лиц.

Это может быть группа потребителей, в отношении которых были произведены какие-либо обманные операции, группа акционеров либо вкладчиков, которые понесли ущерб в результате разорения коммерческой организации. Иногда в роли «опосредованного потерпевшего» выступают граждане Российской Федерации.

Таким образом, для коммерческого мошенничества характерен «абстрактный» потерпевший. Опасность данной группы правонарушений заключается в том, что виновные лица получают доход посредством нарушений, сложившихся в практике, и узаконенных норм ведения хозяйственной либо предпринимательской деятельности.

По результатам проведенного интервьюирования, на вопрос о том, какие действия охватываются понятием «коммерческое мошенничество», 38 % респондентов ответили, что это преступные деяния, подпадающие под ст. 159 УК России, 58 % считают, что использование виновным в процессе завладения имуществом различных форм обмана, специальных приемов и трюков, в связи с чем под признаки коммерческого мошенничества подпадают ст. 176 УК России, ст. 197 УК России, 4 % выбрали другой вариант ответа.